Обратный выкуп под вопросом: что меняет новый механизм (РБК)
Как новые нормы повлияют на рынок M&A
На протяжении последних четырех лет право обратного выкупа оставалось одним из ключевых элементов большинства крупных сделок по выходу иностранных инвесторов из России. Именно обратный выкуп (buy-back) механизмы позволяли иностранным компаниям покинуть рынок, сохранив возможность вернуться в будущем на заранее согласованных условиях.
4 августа 2026 года Президентом РФ подписан Федеральный закон 319-ФЗ; в этот же день он был официально опубликован и вступил в силу. Новое регулирование предоставляет российским судам полномочия прекращать право иностранных инвесторов на обратный выкуп ранее проданных активов. Как следствие, инструмент обратного выкупа фактически переходит из сферы договорного регулирования в сферу государственного контроля.
От договорного к публично-правовому регулированию
До настоящего момента судьба опциона на обратный выкуп определялась прежде всего условиями сделки: сроками реализации права, ценой возврата актива и иными коммерческими договоренностями сторон.
Новый механизм, нашедший отражение в статье 3 Федерального закона "О внесении изменений в статью 5 Федерального закона "О международных компаниях и международных фондах" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (законопроект 1206580-8, далее - закон ) существенно меняет эту логику.
Нововведения предполагают, что даже при наличии действующего договора право на возврат бизнеса может быть прекращено судом по инициативе действующего владельца актива либо уполномоченного государственного органа. При этом обязательным элементом процедуры становится участие Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации ( Правительственная комиссия ).
Фактически возникает дополнительный уровень контроля над сделками, который находится за пределами первоначальных договоренностей сторон. Примечательно, что нововведения затронут не только сделки в отношении долей и акций хозяйственных обществ, но и "иных объектов предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации, в которые осуществлялось вложение иностранного капитала". Эта широкая категория получила в законопроекте наименование "объекта иностранных инвестиций".
Закон важен не только для будущих сделок
Главная особенность новых норм заключается в том, что они ориентированы не столько на будущие инвестиции, сколько на уже состоявшиеся сделки, по условиям которых право на обратный выкуп сохраняется к моменту вступления закона в силу.
Большинство иностранных компаний, покидавших российский рынок в 2022-2024 годах, продавали активы с существенным дисконтом. Именно поэтому право обратного выкупа часто рассматривалось как элемент компенсации за вынужденный характер выхода и возможность сохранить долгосрочную экономическую ценность актива.
Теперь значительная часть этих договоренностей может быть пересмотрена через судебный механизм, если будут соблюдены предусмотренные законом обстоятельства.
Новый взгляд на инвестиционный риск
Особый интерес вызывает перечень обстоятельств, которые могут учитываться при рассмотрении подобных споров. Закон выделяет две группы таких обстоятельств, при этом для прекращения права на обратный выкуп в судебном порядке необходимо, чтобы одновременно наступили любые (хотя бы одно) обстоятельства из каждой группы.
(1) Закон, с одной стороны, связывает возможность прекращения права на обратный выкуп с: (а) параметрами самой сделки, а именно: договор об отчуждении объекта иностранных инвестиций предполагает обратный выкуп объекта иностранным инвестором по цене, отклоняющейся от рыночной на 25% и более или приобретателем были осуществлены дополнительные инвестиции, без которых деятельность предприятия была бы существенно сокращена или прекращена, (б) действиями нового собственника, как то: инвестирование в объект иностранных инвестиций или совершение иных действий, направленных на предотвращение приостановлению, существенному сокращению либо прекращению деятельности объекта иностранных инвестиций на территории Российской Федерации.
(2) С другой стороны, прекращение права на обратный выкуп обуславливается поведением иностранного инвестора после выхода из бизнеса. В частности, право недружественного иностранного инвестора на обратный выкуп актива, отчужденного им после 22 февраля 2022 года, может быть прекращено в судебном порядке, если с его стороны имело место, как минимум, одно из следующих действий (приведен неполный перечень): публичная поддержка санкций или иных недружественных действий против России, публичное заявление о прекращении или приостановлении деятельности в РФ, ненадлежащее исполнение обязательств, совершение действий, ограничивающих деятельность российского актива, дискредитация ВС РФ, осуществление действий, связанных с финансированием терроризма, экстремистской деятельности, ненадлежащее исполнение своих обязанностей, в том числе вытекающих из корпоративных или иных аналогичных договоров; ограничение заключения, исполнения или расторжения договоров, имеющих существенное значение для осуществления деятельности объекта иностранных инвестиций, в том числе в части запрет на использование на территории России результатов интеллектуальной деятельности.
С практической точки зрения это означает, что оценка инвестиционного риска становится шире, чем анализ текста договора. Если раньше вопрос сводился к тому, действует ли опцион и соблюдены ли его условия, то теперь необходимо учитывать потенциальную регуляторную и судебную оценку обстоятельств сделки спустя несколько лет после ее заключения.
Судебная практика станет главным фактором
Обстоятельства, особенно отнесенные ко второй группе, благодаря обтекаемым формулировкам закона могут толковаться судами достаточно широко. В этой связи ключевое значение будет иметь не сам текст закона, а практика его применения, предполагающая значительный объем судебного усмотрения. Поэтому первые судебные дела по новым правилам будут иметь значение за пределами конкретных споров. Они фактически определят пределы защиты прав иностранных инвесторов по ранее заключенным соглашениям и покажут, насколько активно будет использоваться новый механизм.
Закон предполагает исключительную компетенцию Арбитражного суда Московской области. Требование может быть заявлено, даже если иностранный инвестор еще не пытался реализовать свое право на обратный выкуп. Истцом может выступать текущий собственник объекта иностранных инвестиций (при условии получения позиции профильного ведомства и заключения Правительственной комиссии), а также профильный государственный орган (при наличии разрешения Правительственной комиссии).
После утраты права на обратный выкуп иностранный инвестор может в течение года потребовать компенсацию от текущего владельца актива. Однако критерии расчета компенсации законом не установлены; при этом суд может уменьшить размер компенсации с учетом поведения инвестора и объема инвестиций нового собственника; а в отдельных случаях компенсация может быть полностью исключена.
Что это означает для комплаенса и M&A
Для специалистов по санкционному комплаенсу новые нормы интересны прежде всего тем, что они демонстрируют дальнейшее усиление взаимосвязи между санкционным регулированием и корпоративными сделками, а также снижение уровня правовой определенности для уже заключенных сделок.
Для M&A-команд закон дает сигнал о необходимости пересматривать подходы к оценке исполнимости долгосрочных договорных механизмов. Нововведение служит напоминанием о том, что юридическая конструкция сделки больше не может рассматриваться изолированно от регуляторной среды, в которой она будет реализовываться спустя годы.
В конечном счете речь идет не столько о судьбе отдельных buy-back опционов, сколько о более широком вопросе: насколько устойчивыми остаются договорные механизмы, рассчитанные на долгосрочный горизонт, в условиях продолжающейся трансформации регулирования иностранных инвестиций.
Именно ответ на этот вопрос будет определять практическое значение нового закона для рынка в ближайшие годы.
Ксения Сергеева, руководитель отдела международного права